Molti clienti e aziende con sede al di fuori del Nord America guardano al Canada e agli Stati Uniti per costituire società controllate per una serie di motivi, quali l’espansione delle proprie attività imprenditoriali nel mercato nordamericano, l’efficienza fiscale, la facilità di svolgimento dell’attività, la costituzione di una joint venture o la creazione di uno specifico veicolo di acquisto per un’acquisizione in una nuova giurisdizione. Qualunque sia il motivo, ci sono alcune considerazioni e procedure amministrative, che i clienti dovrebbero tenere a mente quando costituiscono o formano entità in Canada o negli Stati Uniti.
Considerazioni
Tipologie di società
Il Canada e gli Stati Uniti hanno diverse tipologie di società, che un’azienda dovrebbe prendere in considerazione prima della costituzione.
In Canada, le entità più comuni, che vengono utilizzate, comprendono:
Società per azioni, che sono costituite ai sensi di una delle leggi federali, provinciali o territoriali sulle società commerciali. Le società per azioni sono regolate dalla legislazione applicabile e dai documenti costitutivi, che sono in genere statuti o regolamenti (o equivalenti). Le società per azioni sono la tipologia societaria più comunemente utilizzato.
Società di persone, che vengono costituite quando due o più persone svolgono un’attività commerciale a scopo di lucro. Le società di persone sono regolate dalle leggi della giurisdizione, in cui sono costituite e dall’accordo di collaborazione, che è il principale documento costitutivo delle società di persone. A differenza delle società per azioni, in Canada, una società di persone non è riconosciuta come persona giuridica separata.
Società in accomandita semplice, costituite e disciplinate da una delle leggi provinciali o territoriali sulle società in accomandita semplice. Queste entità sono solitamente costituite quando vi sono diversi soci accomandanti, che investono nell’entità (ad esempio, per opportunità legate a fondi con più investitori) o per ottenere un trattamento fiscale flow-through, che non è altrimenti disponibile per le società per azioni. Le società in accomandita semplice richiedono anche un socio accomandatario, che gestisce l’attività della società in accomandita semplice e ha responsabilità illimitata.
Joint venture, che sono collaborazioni commerciali tra due o più entità indipendenti e possono essere costituite per un’attività continuativa o un nuovo progetto. Le joint venture possono essere dotate di personalità giuridica oppure no.
È possibile costituire entità simili anche negli Stati Uniti, ma con alcune avvertenze:
Analogamente al Canada, le società per azioni possono essere costituite ai sensi delle leggi sulle società commerciali di ciascuno Stato. Le società per azioni possono essere di tipo S o C, il che influisce sul modo in cui la società sarà tassata.
Le società a responsabilità limitata (LLC) sono una forma di entità societaria, che non esiste in Canada e che offre una maggiore flessibilità in termini di struttura (attraverso un proprio statuto, che ne definisce i termini di governance e le scelte fiscali). Una LLC può essere strutturata come soggetto passivo d’imposta oppure come entità trasparente, che può fornire alcune caratteristiche simili a quelle di una società in accomandita semplice canadese.
Documenti costitutivi
Ogni entità costituita avrà determinati documenti costitutivi, che accompagnano la sua costituzione. Alcuni di questi documenti costitutivi sono obbligatori; altri, sebbene non necessari, dovrebbero essere presi in considerazione in base alla natura della transazione o allo scopo alla base della costituzione. Sebbene non esaustivo, di seguito è riportato un elenco di alcuni di questi documenti costitutivi:
Atto costitutivo. Si tratta dei documenti costitutivi più basilari per una società, che stabiliscono le informazioni fondamentali dell’entità, quali l’indirizzo della società, il numero e i nomi degli amministratori iniziali e alcuni diritti e restrizioni relativi alle azioni. Lo statuto viene depositato presso il registro competente ed è considerato il documento principale, che sancisce la costituzione dell’entità (alcune giurisdizioni si riferiscono allo statuto come “avviso di statuto”).
Statuto. Lo statuto stabilisce le questioni generali di governance, quali il processo alla base delle riunioni e delle votazioni degli amministratori, i poteri della società, le distribuzioni e i dividendi, nonché l’indennizzo degli amministratori e dei funzionari (alcune giurisdizioni si riferiscono a questi come articoli).
Accordo di partnership. Si tratta del documento standard per ciascuna partnership, che definisce il rapporto tra i membri della partnership.
Accordo di partnership a responsabilità limitata. Simile a un accordo di partnership, si tratta del documento standard per una partnership a responsabilità limitata, che definisce il rapporto tra i partners (sia i soci accomandatari che i soci accomandanti) della partnership a responsabilità limitata, inclusi elementi quali la definizione dei diritti, delle procedure e delle limitazioni relative al funzionamento della partnership a responsabilità limitata.
Patti parasociali. Sebbene non sia necessario, un patto parasociale aggiunge ulteriori regole di governance e limitazioni all’entità sottostante in relazione alle azioni o alle omissioni, che i suoi azionisti possono intraprendere, come, ad esempio, stabilire che determinate decisioni aziendali richiedono l’approvazione della maggioranza o dell’unanimità degli azionisti o offrire protezioni agli azionisti in caso di trasferimento di azioni (come diritti di prelazione o di offerta, diritti di tag along e drag along). Nella maggior parte delle giurisdizioni canadesi, un patto parasociale unanime può prevalere sulle disposizioni della legislazione societaria applicabile.
Stato di costituzione
A seconda della natura dell’attività dell’entità che si intende costituire, sia al momento della costituzione che in seguito, i clienti dovranno considerare la giurisdizione in cui l’entità viene costituita, poiché ciò determinerà quale statuto societario sarà applicabile.
In Canada, le entità possono essere costituite a livello federale, provinciale o territoriale. Ogni giurisdizione ha determinati requisiti e restrizioni legali, che si applicano alle entità costituite al suo interno. Alcune domande strategiche da considerare nella determinazione della giurisdizione sono:
i) Ci saranno amministratori residenti in Canada? In caso contrario, potrebbe essere preferibile costituire l’entità in una giurisdizione, che non prevede requisiti di residenza per gli amministratori (come British Columbia, Alberta, Ontario o Québec).
ii) Di quale tipo di flessibilità avrete bisogno per convocare le assemblee societarie/degli azionisti?
iii) Quale sarà l’ambito di attività? Opererà solo in una provincia o territorio, o in tutto il Canada? Ci sono componenti dell’attività, che potrebbero richiedere registrazioni extraprovinciali (ad esempio, l’espansione dell’attività in altre province/territori al di fuori della giurisdizione di costituzione)?
iv) All’attività si applicheranno licenze o requisiti normativi?
Negli Stati Uniti, una società può essere costituita in uno qualunque dei 50 Stati della Confederazione e può svolgere la propria attività imprenditoriale anche al di fuori dello Stato di costituzione, grazie ad apposita autorizzazione. Uno degli Stati più popolari, in cui molte aziende stabiliscono la propria sede è, naturalmente, il Delaware, grazie alla sua giurisprudenza consolidata in materia societaria e alla sua flessibilità.
Altre considerazioni
L’Investment Canada Act richiede a qualsiasi investitore non canadese di presentare un modulo di notifica entro 30 giorni dall’acquisizione del controllo o dalla costituzione di un’impresa canadese. In determinate circostanze è richiesta una revisione preventiva dell’investimento.
I numeri di identificazione del datore di lavoro (EIN) sono richiesti dal Fisco statunitense per le società negli Stati Uniti, che avranno dipendenti, opereranno come società o partnership, presenteranno dichiarazioni dei redditi o tratterranno le imposte. La procedura di richiesta è semplice, ma richiede alcune informazioni relative all’attività e allo status attuale/futuro dei dipendenti.
Fattori quali la natura e la portata dell’attività, la giurisdizione e le entrate previste potrebbero svolgere un ruolo importante nella scelta di quale banca dovrà essere coinvolta.
Stefano Linares, Esq.
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